马靖云:司法商谈机制的构建及其功效

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   【摘要】 “以审判为中心”不等于“以法官为中心”,司法审判暂且法官的独角戏,司法裁决结果的合理性与正当性绝非法官的一己之力所能成就,它应该来自司法参与主体之间充分的商谈沟通与战略企业合作。司法商谈机制以好多好多 全新视角诠释了司法的目标与意义,完善了司法权的合法性,正确处理了司法裁决的合理的可接受性,并促成了实体正义与系统应用应用程序正义的有机统一,有利于迎合和满足中国现实语境下大伙儿对于司法正义、民主、参与、自由的新需求。

   【中文关键词】 司法商谈机制;交往理性;合法性;可接受性;共识性正义

   目次

   一、司法为什么会么会引入“商谈机制”

   二、司法商谈机制的构建指向

   三、司法商谈机制的功效分析

   四、结语

   以“审判为中心”的刑事诉讼制度改革,强化了公检法的分工负责、相互配合的职能作用,亦强化了律师在刑事诉讼饱含效辩护的职能作用。有利于说,以审判为中心将法庭审判提高到好几个 前所未有的重要位置,改变了以往以侦查为中心,以侦查卷宗定罪量刑的刑事审判模式。但在以审判为中心的模式之下,司法场域内的法律职业共同体该怎么分工、配合,有利于够最终产生既具有合理性又具有正当性(合法性)的司法裁决结果呢?本文意在阐释“以审判为中心”不等于“以法官为中心”,刑事诉讼审判模式的改革并全版都是将权力从公安转向法院,否则转向“司法审判过程”,而司法审判过程暂且法官的独角戏,司法裁决结果的合理性与正当性也绝非法官的一己之力所能成就,它应该来自司法参与主体之间充分的商谈沟通与战略企业合作,从而对案件所涉及的事实间题及法律间题给予理性澄清。基于司法参与主体的多元化、利益视角不同,在商谈的过程中,不仅法律的因素被考量,共同现实的、伦理的和道德的等好多好多 因素也机会被考量,通过商谈并达成共识的最好的办法 置入最终的司法裁决之中,另好几个 最终的司法裁决不仅仅正确处理了案件纠纷,共同也正确处理了司法裁决的合法性以及合理的可接受性间题。这也否则本文所倡导的司法商谈机制。

一、司法为什么会么会引入“商谈机制”

   (一)司法权的合法性危机

   从社会学厚度来看,“权力的合法性只不过是机会本集体的成员或相当于是多数成员承认它为权力。机会在权力的合法性间题上再次突然 出现共同同意的情况汇报,没有好多好多 权力否则合法的”。[1]理想的司法权的合法性应当是建立在商谈主义法哲学视角下的,饱含交往理性的,融合并超越“合法律性”“合理性”“正当性”,最终以实现民众之于司法的可接受性为依归的。即司法权的合法性否则社会公众对司法秩序的正当性信念以及服从的意愿。简而言之,司法权的合法性基础主要来自包括社会公众、利害关系主体、法律职业共同体在内的所有司法受众对其的承认、服从和尊重。“人类的智者从柏拉图到托克维尔都认为机会西方国家的权力获取都要得到公民的支持,否则对于统治者来说,理性地说服大伙儿就非常关键,必须让公民从理性方面获得认同,有利于有有利于权力的稳固。”[2]要获得司法权力的合法性,就都要想方设法建立好多好多 体现民主原则、体现商谈规则的司法系统应用应用程序,都要获得来自社会公众的源源不断的支持,没有方能很好体现司法权力机关和社会民意之间的关系,并在更广泛的层面和更深入的心理上获得社会公众的认可和联 甘情愿的服从。显然,我国司法权的产生以及运行系统应用应用程序都未能实现好多好多 诉求。

   另外,从法律最好的办法 的厚度,法官在司法审判实践中趋于稳定几瓶的造法行为是不可忽视的现实。譬如对于模糊或矛盾的法律规范,法官都要根据本人的认知进行法律解释;对于法律再次突然 出现的漏洞,法官都要在揣摩立法者意图的基础上进行法的续造。否则法官暂且具有民主性的立法机构,其在司法过程中的造法行为怎么有利于获得合法性呢?

   否则必须实行好多好多 由法官、律师、本人、社会公众及好多好多 司法参与主体经由外部的合理商谈而获得司法结果的司法模式即司法商谈机制有利于够正确处理好多好多 司法权运行的合法性间题。

   (二)司法的“合理的可接受性”的缺失

   在现代的司法运行模式中,司法权是好多好多 单向度的权力运行模式,无论是本人还是社会公众,全版都是司法权运行的受众。否则当社会利益多元化以前 ,好多好多 单向度的权力运行模式就没有承载并兼顾多元利益的重任。社会公众对于司法参与权、司法监督权、司法受益权的要求日益高涨,而现代的司法运行模式无法有效宣布社会公众的多元利益需求,自然而然也就逐渐抛弃了社会公众的信任。刑法学家拉德布鲁赫曾说过:“司法依赖于民众的信仰而生存。”[3]否则,司法都要通过严格的制度和系统应用应用程序设计,以确保司法参与主体享有平等的参与地位、享有同等的表达机会,受到同等的关注与尊重,并提供一定的系统应用应用程序性保障,以实现社会公众对于司法过程的有效参与和有力监督。

   换言之,现代司法对于系统应用应用程序正义有了新的诉求。它都要保证利害关系主体明知本人的诉讼权利,基于平等原则自由地表达意见及观点,充分体现利害关系主体在司法系统应用应用程序中的“意思自治”的原则,真正实现司法系统应用应用程序的正当与理性的实践意义。它都要司法系统应用应用程序规则、司法权力的运行、司法裁决结果均充分地考虑利害关系主体的“合理可接受性”。共同亦要充分考虑司法裁决结果是否是 与公序良俗、社会公共理性相契合,即对于社会公众的“合理的可接受性”。而现代的司法模式是好多好多 封闭式的运行体系,无法充分吸收社会公众的司法说说,吸收更多的社会价值与理念,它从系统应用应用程序上而言是司法场域内权力精英的独白式说说,有机会忽略社会公共利益与整体意义的价值所在。

   从理论上来说,司法权的运行嘴笨 是基于现代法学理论将司法活动的普遍性规则提炼出来而演化成的简易模式,嘴笨 它有清晰、明确、简易、便捷等优点,否则本人面也意味了司法活动的过分形式主义,意味大伙儿对司法权运作的合理性与公正性产生了怀疑和不选用。司法裁决结果自然也就无法满足利害关系主体以及社会公众的“合理的可接受性”诉求。

   (三)司法正义与社会观念的断裂

   法官在司法系统应用应用程序中的活动嘴笨 暂且否则好多好多 简单的对照法条、照本宣科的行为,在这身旁还隐藏着诸多都要考虑的因素。卡多佐曾说过:“我对司法过程的分析所得出的就仅仅是另好几个 好几个 结论:逻辑、历史、习惯、效用以及为大伙儿所接受的正确行为的标准是好多好多 独自或共同影响法律进步的力量。在某个具体案件中,哪种力量将起支配作用,这在很大程度上都要决定于将否则得以推进或损害的诸多社会利益的相对重要性或相对价值。”[4]美国大法官霍姆斯也说过“:法官大伙儿本人未能充分承认大伙儿有义务掂量社会利益的诸多考虑因素。好多好多 义务是无法正确处理的,否则机会司法常常宣布本人厌恶正确处理这人考虑因素,其结果否则对哪几个决定的根本基础和基石不置一词,否则突然 是无意识的。”[5]

   大伙儿在对“法律诠释学”的研究中也发现,法官在审判案件时嘴笨 大多数以前 是没有做到仅仅根据法律规范便推导出司法裁决结果的。况且,机会法律规范体系好多好多 是不符合正义的,没有好几个 合乎法律规范的、基于此法律规范体系内在特性而推演出来的所谓“正确”的判决,便很有机会是好几个 “不正义的”或“不道德的”的判决,另好几个 的司法裁决必然无法实现法律的终极目标。这也否则说,现代司法模式的实质正义或系统应用应用程序正义有机会暂且能真正地实现。好多好多 风险性在当下的中国转型社会中显现得尤为突出。在由传统社会向现代法治社会的过渡中,好多好多 的法律制度最初都来源于西方国家的法律体系,与我国的传统文化还趋于稳定着很大的距离和不兼容的情况汇报,好多好多 在我国的社会生活中,除了国家制定的法律规范作为人与人之间交往的行为准则之外,还有被称为“民间法”和“活法”哪几个特殊的行为准则。司法活动在适用国家制定的法律规范的共同,也都要要适当考虑司法活动属地的“民间法”和“活法”,否则就必须产生预期的司法效果,更无法谈司法公信力的间题。

   譬如在社会上引起轩然大波的“于欢辱母杀人案”,一审法院通过司法裁决认定的价值观念、司法正义与现实社会中社会公众所认同的社会情理和社会观念我知道你并全版都是一致的,甚至好多好多 背道而驰。后经过律师、法学家、社会公众的公开讨论,二审法院进行了改判。正如二审主审法官吴靖所说:“通过二审开庭审理,最大限度地还原整个案件的事实情节,并在此基础上通盘考虑天理、国法、人情。”还有夏俊峰案、许霆案等好多好多 公众舆情案件中,无不显露着所谓的司法正义与社会观念的巨大差异。法官在审理具体个案时若丝毫不考虑社会公众对案件事实及法律适用的合理的观念与价值评判,没有,最终作出的司法裁决否则机会获得社会公众的普遍认同。否则怎么在追求合乎规则之治的司法裁决的共同亦要追求更具可接受性的正确处理社会纠纷的方案的目的,都要对传统的司法理念进行反思。

二、司法商谈机制的构建指向

   司法商谈机制否则在系统应用应用程序性权利的合法、合理配置的前提下,各方司法参与主体基于自身利益的视角形成对案件的认识,在司法过程中以平等的交流、对话、论辩形式与好多好多 司法参与主体进行沟通,从而将更多的理性因素赋予哪几个认识,各方司法参与主体否则通过好多好多 彼此交换认识的途径对案件中的事实间题及法律间题给予了商谈式澄清,在商谈的过程中,不仅法律的因素被考量,共同现实的、伦理的和道德的等好多好多 因素也机会被考量,通过商谈并达成共识的最好的办法 置入最终的司法裁决之中,另好几个 最终的司法裁决不仅仅正确处理了案件纠纷,共同也正确处理了司法裁决的合法性以及合理的可接受性间题。多元价值整合以及各方利益的平衡是司法商谈机制的价值诉求,法律职业共同体与社会公众的有效参与是司法商谈机制的显著特性。

   我知道你其他同学会说,在控辩对抗的情境下,无论是案件事实还是法律适用,通常会再次突然 出现好几个 全版不同的版本,怎么达成共识?实际上,在规范的制度平台内,穷尽控辩双方诉讼技巧以及系统应用应用程序性权利,控辩双方最初的尖锐矛盾也会适当地消减,双方有利于由最初的绝对差异与对立逐渐接受次要妥协,乃至于最终达成符合法定系统应用应用程序的共识。正如哈贝马斯所认为的“:必须在与别的观察者对同一对象进行的讨论和辩论中,陈述的真实性与正确性有利于得到检验。在充满陈述、怀疑与辩论的对话过程中,陈述不断地被修正,以至于不再有新的间题与诘难。最终,当获得一致结论时,该结论有利于够被认为是真实、正确的。”[6]

   (一)扩展司法体制内的商谈空间

传统的司法裁决是法官的独白式说说,而司法商谈机制则打破了现代的司法裁决的范式,它是各方司法参与主体的“共识”,而好多好多 “共识”是通过平等的、理性的、充分的商谈式沟通所达成的。否则,在司法商谈机制的实践中,都要给司法参与主体提供好几个 理性的商谈空间。好多好多 商谈空间不仅仅是好几个 消极的、物化的空间,应该还都要好多好多 创造性的人为的条件。在另好几个 好几个 空间之内,正确的、真诚的信息被提倡,压制性的权力因素被抑制,以有利于司法参与主体进行充分的辩论与说服过程。司法商谈机制有利于司法权的运行无论是在其功能的范畴方面还是功能的实现最好的办法 方面都趋向于好多好多 更主动、更灵活的态势,并把多方商谈、交流、合意作为“生产”司法裁决结果的主要渠道。在正确处理纠纷的最好的办法 上,注重本人和其代理律师的司法说说权,注重社会公众的司法说说权的理性渗透,在多方司法参与主体的沟通与合意的基础上,(点击此处阅读下一页)

本文责编:陈冬冬 发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 理论法学 本文链接:http://www.aisixiang.com/data/113686.html